Фоков Л.П. Рецепция гражданского кодекса Франции: институт собственности // Юрист. 2004. № 3. С. 50-54.
Светлой памяти выдающегося ученого современности, советника Конституционного Суда РФ, заслуженного деятеля науки РФ, доктора юридических наук, профессора Боботова Сергея Васильевича.
Исторически сложилось, что Франция и Россия, несмотря на известное противостояние, вылившееся в Отечественную войну 1812 г., имели много общих интересов, решали схожие политические и социальные проблемы.
Система гражданского права Франции имеет много общего с системой гражданского права России, но в то же время их различают национальные особенности. Изучение гражданского права в самой Франции считается очень трудным и ответственным делом, так как помимо основных источников приходится обращаться к различным методическим указаниям, решениям и другим документам. Для многих правоотношений, например для оформления сделки купли-продажи и эксплуатации недвижимости, в первую очередь необходимо обратиться к публично-правовым нормам, а во вторую очередь вступают в силу гражданско-правовые нормы как производные элементы для договорных отношений.
В этой связи вполне уместно обратиться к истокам становления и развития гражданского права Франции и, соответственно, его основополагающего института — собственности.
Известный исследователь профессор С.В. Боботов в своем академическом издании «Наполеон Бонапарт — реформатор и законодатель» (М., 1998) писал о том, что для государственных деятелей верховным судьей является история. Она подводит итоги их свершениям в сопоставлении прошлого с настоящим и будущим.
Действительно, римское государство благодаря прочности институтов власти и управления просуществовало 500 лет, а империя Наполеона процветала лишь благодаря его законодательным инициативам, т.е. принятию Гражданского кодекса 1804 года и закреплению незыблемости института собственности. Империя рухнула, а правовые учреждения сохранились, показав удивительную живучесть. До настоящего времени сохранился и живет Гражданский кодекс 1804 года, неизменны принципы и основы института собственности.
В то же время, Гражданский кодекс Франции 1804 года — это революция, собранная в 2000 статей, которые в новых, современных условиях не могут жить и существовать в обычном виде, т.е. во Франции, как и в России, происходит рецепция Кодекса и его институтов, в том числе и собственности.
Франция, как и Россия, проходит путь совершенствования и модернизации материального и процессуального права, что подчеркивает наши общие задачи в будущем времени.
Достаточно вспомнить, что в начале XIX в. для российской элиты французский язык был не просто обязательным, но и для многих — основным. Русские дворяне находились в тесных связях с французскими, многие из них считали Наполеона Бонапарта своим кумиром в области регламентации принципов и прав собственности. Сообразно духу времени главное внимание Наполеона было обращено на уважение общей собственности как основы брачно-семейных отношений и имущественного режима семьи, также на земельную собственность, ибо она по преимуществу выдвинута законодательными реформами на первый план. Бонапарт был уверен, что гражданская свобода зависит от защиты как в целом собственности, так и, прежде всего, земельной собственности, а для этого необходимо кодифицировать гражданское законодательство и постоянно совершенствовать отдельные его институты, в том числе регулирующие право общей собственности.
Взаимосвязь российских и французских интересов сохранилась вплоть до сегодняшнего времени: обе страны решали ряд общих проблем, в том числе и в сфере совершенствования гражданского законодательства, а в частности — института собственности.
Современная организация французского института собственности своими корнями уходит в далекое прошлое, когда, начиная с XIII в. и вплоть до 1789 г., жители севера и юга Франции пользовались разными юридическими нормами. Например, на юге Франции, в зоне бывшей римской провинции, в основе гражданской юридической практики о собственности лежало римское право; его нормы были собраны Феодосием и Юстинианом в своде, откуда и пошло название писаного права. На севере Франции римское право играло второстепенную роль, а в юридической практике по спорам о собственности применялось самобытное право, долгое время сохранявшееся в устном виде в качестве простого обычая или традиции (отсюда его название — обычное право). С течением времени различие это становилось все слабее и слабее, особенно вначале кодификации обычного права, но никогда окончательно не исчезало.
В этой связи известный ученый С. Боботов, обращаясь к судебной практике того периода по вопросам собственности, пишет: «Югу Франции были известны брачный договор, по которому каждый из супругов остается полным собственником принадлежащего ему имущества (за исключением приданого), неограниченное право завещания и сильная отцовская власть; север знал общность принадлежащего супругам имущества, ограниченное право завещания и отцовскую власть» ‘.
Тем не менее до начала Французской революции 1789 г. французам так и не удалось создать стройную правовую систему, регулирующую право собственности, несмотря на многочисленные региональные кодексы и большое количество автономных судов. Гражданские дела о праве собственности плавно переходили из одной инстанции в другую, а несовершенство гражданского законодательства давало возможность юристам пополнять свои карманы от сутяжничества. Но именно этот период чрезвычайно богат примерами, характеризующими грандиозный скачок в правосознании французского общества, сумевшего преодолеть застойную идеологию и экономику феодализма. Буржуазия смогла создать простор развитию производительных сил лишь на основе прогрессивных форм собственности и товарообмена.
Уже в тот период стало окончательно ясно, что собственность и семья, составляя фундамент гражданского общества, нуждаются в гражданском кодексе, способном «сцементировать гражданское общество», поскольку в период с 1789 по 1791 г. накопилось 14 400 декретов и 300 юридических книг, но, как писал Наполеон Талейрану, «пока нет ни одного закона». И следует отдать должное французскому императору, который «с первых шагов дал понять, что будет отстаивать идеи учредительного собрания: свободу личности, равенство всех перед гражданским законом, святость и неприкосновенность собственности, уравнительный, с исключением преимуществ первородства, порядок наследования, достойную и разумную организацию семьи»2. Одним словом, в законодательной политике Бонапарта того времени отразились сложные экономические, социальные и политические обстоятельства эпохи, когда старый уклад жизни был разрушен до основания, а новый еще не создан.
При подготовке проекта Гражданского кодекса наибольшую трудность представляли институты собственности, гражданства и некоторые другие ввиду большого количества и многообразия судебной практики, порой входящей в противоречие с действительностью. Поэтому 11 августа 1800 г., когда была учреждена подготовительная комиссия для выработки проекта Гражданского кодекса, предполагалось никаких научных исследований не проводить, а лишь ограничиться обменом мнений сведущих в праве специалистов и проконсультироваться с судьями Кассационного и Апелляционного судов в Париже,
После множества трений и разногласий, 21 марта 1804 г. был принят последний закон, который завершил кодификацию гражданского законодательства и объявил отмененными все римские законы, ордонансы, общие и местные кутюмы, статуты и регламенты по всем вопросам права, трактуемым в принимаемом Кодексе.
Кодекс состоит из вводного титула, посвященного опубликованию, действию и применению законов, и трех книг. Первая книга «О лицах» содержит положения о физическом лице как субъекте права и семейное право; вторая книга «Об имуществах и различных видоизменениях собственности» — о разных видах имущества, о праве собственности и других вещных правах; третья книга «О различных способах, которыми приобретается собственность» посвящена вопросам наследственного и обязательственного права (залог, поручительство, исковая давность и т. д.). Следует отметить, что в Гражданском кодексе особенно выделяется институт собственности, который прописан ясным и понятным языком. В нем содержатся четкие формулировки и отсутствуют отсылки к другим статьям Кодекса, а также нет специальных юридико-технических выражений, которые бы придавали тексту закона двусмысленность и архаичность.
Как правильно отмечает С. Боботов, «Гражданский кодекс 1804 года стал для французских юристов своего рода евангелием, которое можно объяснять и комментировать, но не критиковать. Ему подражают, его принимают во всех странах, подчиненных господству французов»3. В 1807 г. он получает название «Кодекс Наполеона».
Современные цивилисты, и мы в том числе, отмечаем — Гражданский кодекс Франции — такое прочное наследие, что, несмотря на массу современных новых экономических и социальных проблем, законодатель лишь изменяет текст Кодекса, особенно в семейном и наследственном праве, но никак не фундаментальные институты гражданского права, оставляя их незыблемыми, в том числе и институт собственности.
Например, современный Гражданский кодекс Франции удивительным образом раскрывает привнесенные судебной практикой улучшения норм права о собственности, о договорах, об обязательствах и т.п., не затрагивая основные постулаты и принципы Кодекса Наполеона.
Так, постепенно ограничив отцовскую власть, современный Гражданский кодекс Франции узаконил право замужней женщины самостоятельно заниматься бизнесом, самостоятельно владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом как своей собственностью. Кроме того, улучшил ее положение как наследницы после смерти мужа, признал права незаконнорожденных детей на получение денежного содержания и на установление отцовства. Даже в договорном праве законодатель, главным образом путем принятия специальных законов, ужесточил или модифицировал регламентацию свободы волеизъявления сторон по контракту в тех случаях, когда это уже не соответствовало изменившейся действительности. То же самое можно сказать и о договорах найма и аренды, перевозки, о коммерческих и страховых сделках.
Сегодня значение императивных норм закона стало столь велико, что о неограниченной свободе заключения и содержания договоров, как ее понимали авторы Кодекса Наполеона, говорить уже не приходится.
Необходимо отметить и другое немаловажное обстоятельство: наряду с законодателем в большой мере приспособлению устаревших норм Кодекса Наполеона к новым социальным условиям способствовала и судебная практика. Путем толкования суды постоянно изменяли сферу действия этих норм, переосмысливали старые доктрины и разрабатывали новые. С помощью развитой судебной практики, «доктрины злоупотребления правом» были ограничены права собственника на свободу распоряжения своим имуществом (ст. 544), право на одностороннее расторжение предпринимателем трудовых договоров и другие субъективные (с. 51) права. Например, если суд усмотрит в реализации субъективных прав злоупотребление (abus du droit), то это приведет к возмещению ущерба или прекращению соответствующих действий либо бездействия. На основании ст. 1121 ГК, которая довольно расплывчато трактует вопрос о случаях запрета и разрешения законом договоров в пользу третьих лиц, практика разработала нормы о страховых договорах, которые в 1930 г. получили законодательное закрепление.
В 1964 — 1985 гг. во Франции были приняты важные нововведения в области права собственности и семейного права: существенно изменился режим имущества супругов, формы брачных союзов и развода, правила усыновления, родительская власть, опека и эмансипация.
Следует обратить внимание и на то обстоятельство, что довольно долго в переводах на русский язык в отдельных институтах действующего во Франции текста ГК встречались слова, которые давно вышли из юридического оборота этой страны, например: «король», «королевство», «королевский прокурор». Объясняется это влиянием официального издания ГК 1816 г. (т. е. после реставрации Бурбонов). Необходимо отдать должное современным ученым: в нынешних переводах эти и другие анахронизмы заменены общепринятыми в современных французских изданиях и соответствующими современному государственному строю Франции терминами: Президент Республики, Правительство, Прокурор Республики и т. п.
Возвращаясь к институту собственности в ГК Франции, отметим, что по мере осуществления реформ в нашей стране мы постепенно сближаемся с Францией в законодательном урегулировании отдельных вопросов этого института. Современные ученые не могут пройти мимо спорных проблем о праве собственности, не обращаясь по аналогии к западному образцу. Так, М. Брагинский и В. Витрянский4, исследуя вопрос об урегулировании обязательств, возникающих из договора и из недоговорных отношений в соответствии с ГК РФ, приходят к выводу об их двойственности в гражданском праве. Четыре из поименованных в ГК РФ шести способов обеспечения: неустойка, залог, поручительство, задаток — возникают, как правило, из договора. Это не относится к двум другим указанным в ГК способам. Имеются в виду удержание, которое возникает непосредственно из закона и по правилам, указанным в законе (ст. 359 и 360 ГК), а также банковская гарантия, которая, напротив, основана на односторонней сделке (ст. 368). Однако и эти два способа могут иметь целью обеспечить обязательство стороны, порожденное практически любым договором.
Особый характер договора, в частности отмеченное выше двойное значение этого понятия, находит более или менее адекватное отражение в структуре ГК РФ, что соответствует французскому гражданскому праву. В этом смысле интерес представляет Французский ГК 1804 г. Здесь весь нормативный материал о договорах содержится в книге третьей — «О различных способах, которыми приобретается собственность», составляя особый титул — «О договорах или о договорных обязательствах».
В ст. 1108 этого Кодекса называются четыре существенных для действительности соглашения условия. Сюда отнесены, помимо согласия обязывающейся стороны, ее способность заключить договор, определенный предмет, составляющий содержание обязанности, и, наконец, то, что названо «une cause Iicite», т. е. дозволенное основание обязательства. За этим следует то, что можно назвать общей частью обязательственного права, а затем — отдельные виды обязательств, и в их числе отдельные виды договоров.
На этом примере видно, каким образом происходит взаимосвязь структурного решения данного вопроса в ГК Франции и ГК РФ.
На наш взгляд, именно Французский ГК 1804 г. заложил основы для развития многих институтов ГК РФ и других современных европейских стран. В полной мере это относится и к институту собственности.
Как показывает судебная практика Франции и России, с каждым годом увеличивается количество гражданских дел о праве собственности в судах обеих стран, что соответственно влияет на сроки их рассмотрения, доброкачественность, а порой влечет и необоснованное прекращение их производством.
Статистика свидетельствует, что за 10 лет (1984 — 1993 гг.) количество ежегодно поступающих в Апелляционный суд Парижа новых гражданских дел возросло на 37%, за тот же период количество ежегодно разрешаемых в суде гражданских дел увеличилось на 35,02% и эта тенденция увеличивается.
Во Франции, как и в других странах ЕС, прочно утвердился тезис о том, что правосудие — это государственная служба. Уровень информированности общества о нем и требовательности по отношению к нему значительно повысился. Следовательно, иски об ответственности государства все чаще приводят к осуждению государства и к выплате компенсаций истцам за неправосудные решения.
Примером может служить дисциплинарная практика в отношении магистров (судей) и увеличивающееся число жалоб на неправосудные решения. Так, в 1999 — 2000 гг. подано 180 жалоб на действия магистратов, из них 86 удовлетворены, с государства в пользу обратившихся граждан взысканы значительные денежные суммы. В то же время за предшествующие 10 лет подано 170 жалоб против государства и лишь 43 из них удовлетворены. В основе большинства удовлетворенных жалоб граждан против государства лежит, как правило, нарушение права собственности и несоблюдение иных норм Гражданского и Гражданско-процессуального кодексов.
Институт собственности во Франции сегодня основополагающий и в судопроизводстве. Поэтому неудивительно, что тезис известного юриста Фора (начало XIX в.) о том, что сами формы судопроизводства составляют гарантию собственности и безопасности, находит свое воплощение на (с. 52) самом высоком уровне — в Европейском суде по правам человека.
Франция не была первой страной, создавшей Гражданский кодекс, воплотивший лучшие нормы права о собственности. Так, следует отметить, что до Гражданского кодекса Наполеона Бонапарта 1804 г. уже действовали Кодексы: в Дании, введенный королем Христианом V в 1684 году, в Швеции 1734 года, в Баварии 1756 года. Опыт истории свидетельствует, что ни один из вышеупомянутых Кодексов не послужил предметом рецепции в других странах, в том числе и в России. С Гражданским кодексом Наполеона Бонапарта произошла удивительная вещь: «его не только принимали и благословляли; сами побежденные рассматривали его как бесценное благодеяние».
Опыт введения в гражданское право Франции и рассмотрение института собственности и права общей собственности позволяет сделать ряд выводов, имеющих непреходящую ценность для разумного российского гражданского законодательства. Все идеи и мысли по организации гражданского законодательства в России, совершенствованию его институтов мы высказывали и ранее в своих работах6, опираясь на фундаментальные исследования профессора Боботова СВ. в указанной области.
Действительно, в эпоху смены социально-экономических формаций — а Россия сегодня находится на этом этапе — весьма полезно вдуматься в суть исторических аналогий, пусть и далеких. Важно получить четкий ответ, чем объясняется стабильное развитие частной собственности и соответствующих ей производственных отношений в период «революционных» преобразований в стране?
Отвечая на этот и подобные вопросы, мы пришли к определенным выводам о том, что законодатель вправе оформлять своими решениями лишь такие общественные потребности, которые вполне назрели и решены самим ходом исторического развития общества. Кодификация гражданского права базируется на стабильных законах, рассчитанных на длительную перспективу, социальную практику и устоявшиеся институты: собственности, права общей собственности и иных вещных прав. Тем более, что уже в недрах феодализма возникли новые представления о праве собственности, владении и распоряжении имуществом, свободном предпринимательстве, беспрепятственном производстве товаров и услуг. Требовалось свести эти правила воедино, с одной стороны, и охватить их общими принципами — с другой, таким образом, чтобы Гражданский кодекс в его целом и готовом виде предстал как согласованный документ.
Во многих областях законодатель изменял текст ГК Франции и адаптировал его к социальной действительности, связанной, например, с правом общей собственности на многоэтажные жилые здания (дома, состоящие из нескольких квартир, и т.п.). Законодательные нововведения были осуществлены в 1964 г. и продолжаются вплоть до сегодняшнего дня, т.к. общая собственность представляет собой довольно сложный юридический режим, поскольку она сочетает элементы индивидуальной и коллективной собственности. Авторы Закона во Франции от 10 июля 1965 г. попытались примирить индивидуальные права совладельца дома, который остается, прежде всего, обычным владельцем недвижимости, и права коллектива (т.е. лиц, совместно владеющих зданием). Возможно, они не в полной мере справились со своей задачей, т.к. впоследствии постепенно возросшая судебная практика по данной категории дел заставила законодателя заниматься этой проблематикой на протяжении нескольких последующих десятилетий.
Не случайно, в соответствии с нашей общей традицией, законодатель практически всегда отдает преимущество частной собственности, т.к. недвижимость по самой своей природе есть нечто большее, чем материальный объект: это имущество, обладающее денежной стоимостью, позволяющее собственнику владеть, пользоваться и распоряжаться им абсолютным образом.
Сравнительный анализ гражданского законодательства Франции и России позволяет сделать вывод о том, что законодатели обеих стран находятся в постоянном поиске законодательного урегулирования «идеальной» собственности. Однако изучение практики показало, что законодатель лишь формулирует законы, а жизненные ситуации предлагает новые подходы и законодательные решения.
Так, например, Конституция России 1993 г. в числе основных прав и свобод человека и гражданина провозгласила право на жилище (ст. 40). Новый ГК РФ предусматривает строительство жилья за счет собственных средств граждан без ограничения площади, что находит закрепление и в Законе РФ от 24 декабря 1992 г. № 4218-1 «Об основах федеральной жилищной политики» (в ред. от 8 июля 1999 г.), в Жилищном кодексе и ряде других законодательных актов.
Верховным Судом РФ совместно с верховными судами республик, краевыми, областными и соответствующими им судами проведено выборочное изучение дел (рассмотренных в период с 1999 по 2001 г.) по спорам между гражданами и организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов. Судебная практика показала, что отсутствие достаточной регламентации об инвестиционной деятельности в действующем Гражданском кодексе РФ, в Законе РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (в ред. от 25 февраля 1999 г.), в Федеральном законе от 25 февраля 1999 г. № 239-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (в ред. от 2 января 2000 г.) приводит к многочисленным нарушениям собственности и права общей собственности граждан на жилище.
В этой связи, в целях защиты прав и интересов граждан, осуществляющих финансирование жилищного строительства, требуется совершенствование действующего законодательства s, и в этом мы едины с народом Франции, который также стремится к совершенному гражданскому законодательству (с. 53).
Не следует забывать и о том, что граждане Франции, как и других государств Европейского сообщества, получили право апелляции к Европейскому суду правосудия в случае нарушения их прав, в том числе и в области владения, пользования и распоряжения собственностью. Казалось бы, социальная защищенность людей от судебных ошибок должна была бы выиграть от этого. Но парадокс заключается в том, как писал профессор Боботов СВ., что «именно теперь стали больше говорить о кризисе правосудия, хотя оценка этого кризиса и выводы, которые из него делаются, существенно различаются в различных группах населения»9.
В практическом плане это означает, что в современном мире происходит эволюционное развитие института собственности во Франции. Все больше появляется новых форм собственности и общей собственности, которые наполнены элементами иного содержания, чем это предусмотрели составители Гражданского кодекса и положили в основу судопроизводства.
Данное обстоятельство вполне характерно для европейской интеграции и более тесных связей Франции со странами Европейского содружества, а в последнее десятилетие — и с Россией.
Следовательно, для Франции, как и для России, сегодня это поиск путей законодательного обеспечения новых форм и видов собственности, регламентация принципов и прав общей собственности в новых условиях существования.
Самое пристальное внимание ученых и практиков к собственности и ее законодательное урегулирование в современной Франции подчеркивает, что во главу угла предлагаемых изменений и дополнений в Гражданский кодекс ставится необходимость реально в новых условиях хозяйствования обеспечить принцип свободы и неприкосновенности собственности, который был включен в знаменитую Декларацию прав человека и гражданина 1791 г. и незыблем до настоящего времени. В статье IV Декларации записано: «Свобода состоит в возможности делать все, что не наносит вред другому. Таким образом, осуществление естественных прав каждого человека ограничивается лишь теми пределами, которые обеспечивают другим членам общества пользование теми же правами. Пределы этих ограничений могут быть определены только законом» 10.
Думается, что в современном мире ученые и практики Франции и России стремятся к тому, чтобы Гражданский кодекс действительно обеспечивал одинаковую защиту всех видов собственности. «Драгоценнейшим правилом Гражданского кодекса, как полагает трибун Лагари, главным и важнейшим его постановлением является то, которое освящает и защищает право собственности; все остальные его постановления представляют просто последствия или выводы из первого»». Монтескье давно уже сказал, что гражданские законы составляют «палладиум собственности»12.
1 Боботов СВ. Наполеон Бонапарт — реформатор и законодатель. М., 1998. С. 103.
2 Боботов СВ. Там же. С. 105.
3 Боботов СВ. Там же. С. 107.
4 М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право (Книга 1). М„ 2000. С. 22- 23.
5 Le Centenaire du Code civil 1804— 1904. P., 1904. P. 21.
6 Фоков А.П. Институт собственности в гражданском праве Франции//Законность. 2003. № б. С. 53 — 56; Право собственности и иные вещные права в гражданском праве Германии // Законность. 2003. № 10. С. 58-62; Общее и особенное в развитии собственности в России и Франции // Юрист. 2003. № 4. С. 60 -64; Правовой статус собственности в России, Англии и Франции / Юрист. 2003. № 5. С. 13-19; Становление и развитие собственности в России (историко-правовые исследования проблемы на рубеже тысечелетий // История государства и права. 2003. № 6. С. 22 — 24; Имущественные споры в практике Европейского суда: история, теория и практика, статистика//Арбитражный и гражданский процесс. 2003. № 12. С. 31 — 34.
7Боботов СВ. Правосудие во Франции. М., 1994; Р. Бетти-ни, С. Боботов. Законодательный процесс и общая теория функций права. Рим, 1994; Наполеон Бонапарт — реформатор и законодатель. М, 1998, и др.
8Фоков А.П. Проблемы теории и практики долевой собственности в многоквартирных жилых домах/ Юрист. 2004. № 1.С. 6-14.
9 Боботов СВ. Буржуазная юстиция: состояние и перспективы развития. М., Наука. 1989. Гл. IV
I°Французская Республика. Конституция и законодательные акты. М., 1989. С. 26.
II Locre. Op. cit.T. I. P. 357.
12 Montesquieu Ch. — L. Esprit des lois. Т. XiV. P 15.